Что нужно знать при размещении заказов по конкурсу

Закон № 94-ФЗ «О размещении заказов…» активно применяется уже более полугода. Члены конкурсных комиссий, поставщики приобретают опыт успешного участия в конкурсах. Но неясных моментов все еще остается много. На вопросы читателей «Эпиграфа» по размещению государственных и муниципальных заказов мы попросили ответить начальника отдела по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области Андрея Швалова.

— Андрей Георгиевич, Ваши комментарии по итогам применения закона, выявились ли какие-то недостатки?

— Пробелы в законе действительно есть, в самих формулировках закона есть противоречия. Но основная проблема, на мой взгляд, – отсутствие подзаконной нормативной базы, которая должна быть принята и постановлениями Правительства, и актами МЭРТ. В частности, порядок включения в реестр и исключения из реестра недобросовестных поставщиков. Сейчас такого порядка не существует. А это один из инструментов отбора надлежащих поставщиков для государственных и муниципальных заказчиков.

Еще одна проблема заключается в том, что МЭРТ и Правительство РФ пока не торопятся с изданием методической базы, связанной с проведением торгов, то есть перечнем товаров для проведения аукционов, порядка оценки заявок на участие в конкурсе. Сейчас таких материалов нет, поэтому закон действует не настолько эффективно, как планировалось при его принятии.

— То есть на региональном уровне реестр недобросовестных поставщиков сейчас не формируется? Если формируется, то каков механизм его формирования?

— Нет, как раз сейчас данные реестры в каждом регионе ведут органы государственной власти субъектов РФ, соответственно они и разрабатывают свой порядок его формирования для каждого региона России. В связи с тем, что порядки включения и исключения из данного реестра отличаются друг от друга в каждом субъекте РФ, возникает множество вопросов о применении этих реестров, в частности, может ли заказчик Новосибирской области отказать в допуске участнику размещения заказа, включенному, например, в реестр недобросовестных поставщиков Москвы? Однозначного ответа на этот и подобные вопросы пока нет.

— Разъясните, пожалуйста, применение статьи 15 закона о размещении заказов, касающейся особенностей участия субъектов малого предпринимательства в процедуре по размещению государственного заказа.

— В ноябре текущего года Правительством РФ издано Постановление № 642, устанавливающее перечень продукции, закупка которой осуществляется у субъектов малого предпринимательства, этим же постановлением установлены предельные цены лотов при проведении торгов. Таким образом, именно с ноября возможно полноценное применение статьи 15. Особенностью размещения заказа в данном случае является то, что заказчики обязаны размещать 15% общего годового объема заказа, причем не больше и не меньше, на конкурсах или аукционах, участниками которых могут быть только субъекты малого предпринимательства. Данное требование не распространяется на муниципальных заказчиков.

— Насколько подготовленными оказались члены конкурсных комиссий?

— Проблема недостаточной подготовки членов конкурсных комиссий существует. Об этом свидетельствует тот факт, что с момента принятия закона, с момента осуществления контроля антимонопольной службой, к нам постоянно идут обращения за разъяснением данного закона и от конкурсных комиссий, и от потенциальных участников конкурсов.

Жалобы, которые рассматриваются нашим управлением, в частности, на действия конкурсных комиссий, свидетельствуют о том, что не все государственные и муниципальные заказчики обеспечили соответствующий уровень подготовки своих кадров по вопросу размещения заказа.

— Многие конкурсные комиссии нарушают новый закон в силу непонимания некоторых аспектов законодательства. Возможно ли в этом случае смягчение наказания членам комиссии или вообще его отмена, если законность восстановлена решением контролирующего органа?

— Дело в том, что не за все нарушения предусмотрена ответственность непосредственно членов конкурсных комиссий. В основном ответственность несет руководитель заказчика – органа, который проводит размещение заказа. Вопросы «смягчения» или «отягчения» ответственности урегулированы Кодексом об административных правонарушениях. Смягчения ответственности в данном случае закон не допускает, мера ответственности установлена статьями 7.29-7.32 КоАП.

В частности, на членов конкурсных комиссий за то, что они приняли необоснованное решение о недопуске того или иного участника к торгам, может быть наложен штраф в размере 2,5 тыс. руб.

На должностных лиц государственных и муниципальных заказчиков (руководитель учреждения, которое проводит конкурс, либо уполномоченное лицо) могут быть наложены более серьезные взыскания – от 10 до 20 тыс. руб.

— Многие госпредприятия имеют двойное финансирование: из средств федерального и муниципального бюджетов. Как необходимо проводить конкурсы, в частности, в каких СМИ публиковать объявления о конкурсах? Какой должен применяться порядок проведения процедуры размещения заказов?

— Определяющее значение имеет не источник финансирования, а тот факт, уполномочено ли учреждение либо предприятие на осуществление функций заказчика государственного либо муниципального. Если учреждение уполномочено на размещение заказа как государственный федеральный заказчик, то информация должна размещаться в федеральном печатном издании («Конкурсные торги») и официальном сайте (www.zakupki.gov.ru). Если учреждение уполномочено в качестве областного государственного заказчика, – то в СМИ области («Советская Сибирь», www3.adm.nso.ru), если муниципального, – то в официальных средствах массовой информации муниципальных образований. При этом муниципальные заказчики обязаны также размещать информацию на официальном сайте администрации области.

В данном случае источник финансирования, конечно, может иметь значение, но формально должен быть соблюден порядок в соответствии с переданными полномочиями.

— Насколько известно, публикация конкурсной информации требует существенных денежных средств (в некоторых случаях – несколько тысяч рублей). Таким образом, суммы за оплату публикаций могут превысить 60 тыс. руб. Возможно стоит провести открытый конкурс среди СМИ на право публиковать информацию о конкурсах?

— Если стоимость публикации информации превышает 60 тыс. руб., то в соответствии с законом заказчик обязан проводить конкурс. Например, мэрия Новосибирска в начале текущего года конкурс на право опубликования актов, сообщений муниципалитета не проводила, и по данному вопросу проводилась прокурорская проверка. В данном случае мэрия обошла закон, в частности, на каждую публикацию до середины 2006 года заключался отдельный договор. Однако в настоящее время информация муниципалитета Новосибирска публикуется в издании, выбранном на торгах.

К сожалению, в процессе окончательного редактирования закона о размещении заказов в парламенте исчезла норма о том, что не допускается дробление заказа на части, не допускается закупка одноименных товаров, работ, услуг, на сумму, превышающую 60 тыс. руб. в квартал, без проведения процедур размещения заказа. Пока напрямую эти запреты законом не установлены, но, скорее всего, они будут предусмотрены при внесении изменений в 94-й закон в ближайшее время.

Что касается федерального уровня, то Министерство экономического развития и торговли конкурс проводило, его выиграл бюллетень «Конкурсные торги».

— Если в действиях конкурсной комиссии замечены нарушения законодательства, возможно ли их обжалование на любой стадии конкурса?

— Да, возможно на любой стадии конкурса, но не позднее чем через 10 дней после размещения итогового протокола.

— Что делать, если срок подачи жалобы в контролирующий орган истек? При этом итоговый протокол передан с нарушением сроков, вследствие чего был пропущен срок обжалования?

— Если 10-дневный срок для обжалования прошел вне зависимости от причин, то компания может обратиться только в суд. Но за нарушение срока публикации протокола предусмотрена административная ответственность должностных лиц заказчика. По этому вопросу участник заказа может обратиться в ФАС России как орган, уполномоченный на рассмотрение данных дел.

— Поставщик проиграл конкурс из-за того, что конкурент выставил более низкую цену, договор заключен на данную сумму, но меньшее количество продукции, чем было объявлено. Жалобу предполагается подать в течение 10 дней с момента объявления результатов конкурса, контракт же публикуется позже. Кому и как можно обжаловать эти действия?

— Если участнику размещения заказа стало известно о том, что контракт заключен не на тех условиях, которые были опубликованы ранее, после истечения 10 дней, установленных законом, такой заказчик может обратиться только в суд и в судебном порядке отменять результаты размещения заказа и заключенный контракт. Иного пути здесь нет. Если контракт был заключен в более короткий срок, чем 10 дней, то заказчик имеет право обратиться в соответствующий контролирующий орган.

— Если претендент не согласен с критериями оценки, введенными конкурсной комиссией (например, повышенные гарантийные обязательства оцениваются довольно редко), где он может это обжаловать и необходимо ли дожидаться вскрытия конвертов?

— Если речь идет о федеральном заказе, то обращаться можно в территориальное управление Федеральной антимонопольной службы. Если речь идет об областном заказе, есть областной контролирующий орган, – это департамент экономики и планирования администрации области. Если речь идет о муниципальном заказе, – то в контролирующие органы муниципальных образований, которые, к сожалению, пока не во всех городах и районах области созданы.

Кроме того, в территориальное управление Федеральной антимонопольной службы можно также обращаться по нарушениям при проведении областного и муниципального заказов, при этом решение органа ФАС России, как федерального контролирующего органа, имеет приоритет перед решениями региональных и муниципальных контролирующих органов.

Наконец, можно обратиться с заявлением в суд, который является высшим арбитром при данных спорах. При этом обжалование действий в несудебном порядке возможно на любой стадии размещения заказа до заключения контракта, поэтому дожидаться вскрытия конвертов не обязательно.

— Какие пути урегулирования можно посоветовать, если победитель конкурса (например, на строительно-монтажные работы) ошибся в расчетах стоимости работ или их стоимость непредсказуемо выросла вследствие, например, роста цен на ГСМ?

— Никаких. Государственный или муниципальный контракт изменять нельзя, за исключением одной единственной нормы, предусмотренной ст. 9 Закона, и касается она именно работ, а не услуг или товаров. Но ограничена возможность изменения контракта только суммой 5% от стоимости контракта, и то при условии, что это было заранее оговорено в конкурсной документации и включено в качестве одного из условий.

— Как, применительно к Закону № 94-ФЗ, должна рассматриваться ситуация с обоюдным соглашением сторон об изменении условий контракта: увеличение, уменьшение стоимости, объемов, сроков поставки, замены части номенклатуры поставляемых товаров?

— В законе четко установлено, что данные изменения не допускаются, за исключением того случая, когда заказчик может пропорционально изменить объем работ, услуг и цену не более, чем на 5%. Возможность изменения существенных условий контракта будет способствовать росту злоупотреблений как со стороны заказчика, так и поставщика. В частности, появилась бы возможность изначально условия ухудшать, а потом их существенно улучшать. Понятно, какие злоупотребления при этом были бы. Также хотелось бы отметить, что в новых статьях Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена ответственность должностных лиц за нарушение условий государственного и муниципального контракта, который заключен на торгах.

— На основании каких документов (приказов, распоряжений и т. п.) действует конкурсная комиссия? Как проверить правомочность принятия решения этой группой людей? Очевидно, должен быть как-то закреплен состав конкурсной комиссии, ее право выступать в качестве государственного заказчика?

— В соответствии с законом состав комиссии определяется заказчиком до опубликования информации о размещении заказа. Как правило, состав комиссии закрепляется приказом заказчика.

— Сейчас городские и областные предприятия проводят конкурсы, указывая в качестве источника финансирования бюджетные средства. Должны (могут) ли эти предприятия проводить конкурсы при закупке товаров за счет собственных средств?

— Закон не распространяется на закупки, проводимые государственными или муниципальными предприятиями за счет средств, полученных от хозяйственной деятельности, но такие предприятия могут проводить торги в соответствии с общими нормами гражданского законодательства.

Справка

Рассмотрено жалоб – 33, из них 21 – в отношении федеральных заказчиков.

Основное нарушение – неправильная оценка заявок на торгах, либо необоснованный отказ в допуске к участию в торгах.

Наложено штрафов – 35, основная масса – должностные лица муниципальных заказчиков, основное нарушение – осуществление закупок без проведения конкурсных процедур (торги или котировки).

Источник: http://www.epigraph.info (Подготовила Людмила Павлова)